【中華百科全書●政治●條文憲法】

楊籍富

【中華百科全書●政治●條文憲法】

 

條文憲法（ConstitutioninStatement），係與實際憲法（ConstitutioninAction）相對待之分類。

 

其理論基礎，與美國法學家龐德（RoscaePound）之區分法律為條文的法律（LawinStatement），與實際的法律（LowinAction）有關。

 

前者乃謂法律條文所規定者，可能確實付諸實施，則為實際的法律；

 

但亦可能其所實施者，與條文規定並不相符，則條文的法律成為「具文」，亦即為紙上法律（LowonPaper）。

 

亦可能一部分條文法律為實際的法律，一部分條文法律為紙上的法律。

 

而且，實際的法律，並非以條文法律為限，凡能發生法律規範作用者（即對於一部分社會生活發生社會控制作用者），均可謂之為活的法律（LivingLaw），固不限於成文的法條或「規則」（Rules），即英、美、法等國家法院所承認並執行的普通法的規則，亦即基於遵守判例（StareDecisis）原則所形成的判例法（CaseLaw）。

 

此種社會法學的理論，其方法論，開唯實主義法學（LegalRealism）之先河，亦為現代行為主義法學之淵源。

 

上述的法學理論，應用於憲法學，自然而然便可為條文的憲法與實際的憲法之區分。

 

同理，前者，乃指憲法之條文所規定者而言，亦即通常所謂狹義憲法的憲法法典，或形式意義的憲法。

 

此種憲法，如能真正付諸實施，而建立受其憲法規範的憲政制度，則為實際的憲法，故又可名為憲政制度（ConstitutionalGovernment）。

 

如僅形同具文，或其所實施者，與憲法條文所規定者，乃兩回事，則其條文的憲法，不過為紙面憲法而已，亦可稱之為具文的憲法（ConstitutiononPaper）。

 

惟須注意者，條文的憲法可能一部分為實際的憲法，一部分為紙面的憲法。

 

而實際的憲法，亦可能即為條文憲法的一部分，亦可能為他種廣義憲法的形式（例如：憲法習慣與憲典、憲政法規、憲法解釋等）。

 

而廣義的憲法固多屬實際的憲法，但亦有為紙面憲法者（尤其成文的部分，有如：憲政法規者是，但並非以憲政法規為限），又不可不察，使不致落入「幻象」之中。

 

故對於憲法的研究，應特重實際的憲法。

 

此在共產國家憲法之保障人權的規定，實等同具文，乃最明顯之事例。

 

而若干南美及新興非洲國家憲法，其實際的情況，不過以「政變」取代憲法的規定而已。

 

如對此等國家的條文憲法加以比較研究，其不落入「虛妄」者，幾希！

 

此不特徒然浪費時間與筆墨，尤應有所警惕。

 

而就實際的憲法的精神言，尤應注重其「民主憲政」的基本精神之所在，如徒具憲法的形式而未付諸實施，亦不能即謂之為「實際的憲法的民主憲政制度」。

 

此點，尤不可不察。

 

英國牛津大學費爾教授（K.C.Wheare）所著現代憲法論（ModernConstitutions,西元一九五一年初版發行，一九五六年增訂再版。）

 

一書，對於實際的憲法特別重視，可供參考。

 

（涂懷瑩）

 

引用：http://ap6.pccu.edu.tw/Encyclopedia/data.asp?id=5526